并购交易风险系列观察 (三) : 并购交易中的法律及后续风险

在并购交易中，除了上期提到的企业价值的定价风险以外，并购方还可能面临已知、未知的法律风险以及收购完成后的后续风险。对于这些风险点，企业在进行并购交易前，应该进行尽职调查和风险评估，并采取有效措施来规避或管理风险敞口。本文由中怡保险经纪并购交易解决方案团队专家为您解读企业如何应对并购交易活动中的相关法律风险及收购完成后续风险，希望能够助力广大企业实现并购交易的目标和价值。

 

并购交易中的法律和税务风险及对策

并购交易当中的法律风险包括通过尽职调查、卖方披露等途径获知的已知法律风险，和受限于资源、时间等因素，在上述途径中无法了解的未知法律风险。针对未知风险，我们可以为客户提供针对未知法律风险的保险解决方案，即并购保证（W&I）保险。针对已知法律风险的保险解决方案有诉讼责任保险和或有风险保险。

并购保证保险旨在保护并购交易中的各方免受因违反卖方根据买卖协议（SPA）向买方提供的保证和某些赔偿而造成的财务损失。保证是卖方在SPA中就特定时间销售目标公司的条件和情况的合同性声明。在没有并购保证保险的情况下，如果发现任何保证不真实或不准确，买方可以向卖方提出索赔，卖方可能有责任支付损害赔偿金作为违反保证的赔偿。有了并购保证保险，保险公司为买方（或在极少数情况下，卖方）承保因此类违反行为而造成的损失。产生这种财务损失的风险因而从卖方转移到保险公司。除了承保因违反保证而造成的损失外，并购保证保险还可以为违反一般赔偿和一般税务赔偿提供承保（如果卖方也根据SPA提供该等赔偿的话）。例如，在某一并购交易中，买方在收购了一家制造业企业之后，原本打算使用目标企业的工厂继续生产工作。尽管在交割结束前的工厂测试都正常，买方在交割后发现该工厂实际上存在设计和装配缺陷，必须关停生产线以进行必要的维修和设备升级。买方认为卖方对资产状况以及合规的问题未做出真实的陈述保证，因此依据其持有的并购保证保险保单向保险公司提出索赔。通过并购保证保险，买方成功弥补了因卖方违反陈述保证造成的损失。

诉讼责任保险主要包括不利判决保险（AJI）和判决保全保险（JPI）。不利判决保险（AJI）保护未决诉讼中的被告，或潜在的未来诉讼中的被告各方，防止重大或灾难性不利判决的风险。判决保全保险（JPI）保护已经在下级法院判决中取得显著胜诉判决的原告，防止在审判后的动议程序和上诉中被推翻或减少损害赔偿的风险。例如，在一个并购交易中，目标公司正在面临一个诉讼。买方从降低风险的角度，往往会要求等待诉讼结果出来后再进行实质的谈判，或者要求卖方同意在交易文件中对该部分风险承担责任，但如果卖方比较自信最终诉讼结果对目标公司会有利的话，买方的诉求往往很难得到满足，谈判就有可能会陷入僵局。通过诉讼保险，企业有机会将已经识别的诉讼风险转移给保险公司，同时增加了交易的确定性。总的来说，诉讼保险通过最小化诉讼相关的不确定性来改善交易执行。

或有风险的形式多种多样，但都有一个共同点，即能够进行法律分析和评估。每份或有风险保险保单的结构都涵盖特定的、已识别的或有风险。具体适用的场景包括：由于过去的违规行为而导致股份所有权存在缺陷，交易对方对合同条款不同解释的不确定性，对法律或法规的不利解释（可能会影响企业的合同付款权利），监管机构认为企业在没有必要许可或执照的情况下运营，或者其运营违反了相关规定。

除了法律风险外，中怡还能与客户探讨通过税务责任保险将税务风险转移给保险公司的可能性。税务责任保险旨在通过将税务风险从纳税人转移到保险公司，减少或消除已识别的税务风险，从而成功克服当地或外国税务机关对拟议或历史交易的预期税务处理。税务责任保险可以从交易中移除可能会破坏交易的特定税务问题，并为相关方提供交易确定性。税务责任保险通过提供对可能发生的税务相关成本的保证，可以防止现金流和投资回报遭受不可预测或灾难性的损失。

税务责任保险具有以下关键功能：

1. 涵盖低概率但金额高的特定已识别税务风险
2. 涵盖纳税义务、利息、罚款和辩护费用
3. 通常保单期与适用的法定时效期挂钩，但可能会有更长的保期

 

收购完成后的后续风险及对策

收购完成后，可能出现的后续风险包括以下几种情形：

01、卖方违反陈述和保证，并购方在收购交割前无法知晓，造成的损失在交割后才暴露出来。

中怡观点：

如果交易中配备了并购保证保险，并购方可以考虑通过向保险公司证明此类后续风险是由于卖方违反陈述和保证造成的，来弥补由此类后续风险造成的财务损失。

02、交割后因为并购方自身原因或者第三方的原因造成的风险。

中怡观点：

通过我们针对目标公司具体情况量身定制的保单，客户可以对此类后续风险起到一定的防范作用，并且在此类风险发生时，可以弥补相应的财务损失。

关于交易解决方案

交易解决方案为企业并购和私募股权投资提供全面的风险转移解决方案。这些保险解决方案是量身定制的，旨在为交易利益相关者的潜在责任和财务利益提供保护。我们的团队由经验丰富的并购专家、税务专家以及诉讼专家组成，致力于为客户提供可行的解决方案，以一次性保费成本将交易风险敞口转移到保险市场，解决财务不确定性问题，为相关各方带来更多机会，为利益相关者完成交易提供信心和财务保障。

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如需获取更多信息或有相关需求，敬请联系：

陈剑华

中怡保险经纪并购交易解决方案助理总监

邮箱：jianhua.chen@aon-cofco.com.cn
电话：+86 (10) 5632 8778

 

汪岑天一

中怡保险经纪并购交易解决方案高级客户经理

邮箱：rosy.wang@aon-cofco.com.cn
电话：+86 (21) 3865 8032

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